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食品检测不合格，适用《食品安全法》还是《产品质量法》？
发布日期：2017-02-28 21:20:49 点击量：1930
近来，看到很多媒体报道、专业论坛讨论、学术期刊文章中，关于在食品监管抽检中，对某些食品检测结果的后处理，到底是用食品安全法处罚，还是用产品质量法处理，大家争议很大，同仁们各说各的理。在争议中，大家为了说明各自观点正确性，多引用各地的真实案例。有的引用法院的判决，有的引用某地药监部门的答复函，有的说“三合一”的地区可以用产品质量法，而独立的食药监部门不可用等等。
今天，我来说说我的观点：一家之言，供讨论、供借鉴、供拍砖、供炮轰。
一、一般法和特殊法矛盾时，适用于特殊法。
立法法规定：“同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定。”
1、两部法律均是全国人大颁布。
2、至于说谁是一般法，谁是特殊法。在处理食品案件时，食品安全法虽更具有特殊性，但，从法理上说，两部法律并无一般法和特殊法之分。
二、国家标准的争议：
法律层面谁优于谁就不讨论了。大家争议最大的是标准适用问题。下面我来说说标准适用该如何理解。
1、违反国家食品安全标准就必须按食品安全法处罚，这一点毋容置疑。
比如，抽检食用油中黄曲霉毒素超标，没有人质疑它用不用食品安全法的处罚，因为黄曲霉毒素显然是食品安全问题。
2、质量指标纳入食品安全标准就必须按照食品安全法处罚。
我们拿大家争议最大的白酒中酒精度为例来说说这件事。酒精度显然是质量指标，但是它违反了国家食品安全标准，我们应该如何对待？
（1）食品安全法规定：“食品安全标准是强制执行的标准。除食品安全标准外，不得制定其他食品强制性标准”。
（2）我们来看GB2757—2012《食品安全标准蒸馏酒及配制酒》中如何规定的。在理化指标中并无酒精度指标。但是，在该标准4标签4.2中规定，应以%vol为单位 标识酒精度。在该标准4标签4.1规定蒸馏酒及其配制酒标签要符合GB7718规定——这里标准说的是，要按要求标示酒精度，同时并无指标限定要求。
（3）再看“7718问答”的规定。在7718问答中这么说的，除了国家其它强制性标准有特殊规定的，均应按GB7718规定操作。7718为强制性标准，在该标准中，除了4.4为推荐性标示外，其它都是强制性标示。
（4）我们看看4.4的推荐性条款中说没说酒精度的问题？
4.4中并未对酒精度做出钢性要求。——也就是说，GB7718并未对酒精度如何标识做出豁免或强制要求。同时，该条款也是推荐性的，我们只是看看有没有例外的要求。
（5）上述这些标准内容说明，酒精度虽然是国家食品安全标准中的内容，但是，它只是对标识为%做了要求，并未做限量规定——就是说它不是食品安全标准的限量指标。可以这么理解该标准的意思，即，企业在生产的食品包装标识上，只要按百分比标识酒精度即可。
（6）既然这样，酒精度不是卫生（安全）指标。那么是否适用于食品安全法来处理呢？白酒标签标注的酒精度，是企业做出的承诺。如果违反了，就有欺骗消费者的嫌疑，也就是虚假标注——这一点违反了国家食品安全标准GB7718中3——3.4的规定。7718中3.4要求，标签必须真实、准确。
（7）此时，有人可能会说，既然违反了国家食品安全标准，那么就应该按食品安全法来处吧？
回答是肯定的，既然酒精度的标签标识纳入了国家食品安全标准，就必须依据食品安全法来处理，这一点是不可争辩的事实。但是，它不符合食品安全标准不是指标超标，或者低于国标，而是，标签标识问题违反了国标，即真实性违法。
三、结论：
1、违反国家标准必须按食品安全法处罚，而非产品质量法。
2、酒精度检测值虽然违反了国家食品安全标准，但是它不涉及标准的限量问题，而是违反了标签标识的真实性问题。
3、总结论是，酒精度不合格应按食品安全法标签真实性处罚，而不能用产品质量法处罚。
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